前段時(shí)間，“池子起訴笑果文化”、“笑果文化聲明”、“中信銀行向池子道歉”頻頻登上微博熱搜。短時(shí)間內(nèi)，池子、笑果文化、中信銀行在微博上的輪流發(fā)聲，使得池子與笑果文化之間普通的演藝經(jīng)紀(jì)合同糾紛引起了大眾的廣泛關(guān)注。

 

隨著《吐槽大會(huì)》、《奇葩說(shuō)》、《青春有你》、《創(chuàng)造101》等網(wǎng)綜的不斷發(fā)展，發(fā)展出了池子、虞書欣等大批藝人，而笑果文化、米未傳媒等在此過(guò)程中也不僅僅扮演了網(wǎng)綜節(jié)目出品方的角色，同時(shí)亦成為了大批藝人的演出經(jīng)紀(jì)公司，或至少成為了共享經(jīng)紀(jì)約的公司。

那么，當(dāng)我們?cè)谡務(wù)撗菟嚱?jīng)紀(jì)約時(shí)，經(jīng)紀(jì)公司與藝人究竟在談?wù)撌裁茨兀恳韵率且恍┭菟嚱?jīng)紀(jì)公司和藝人在選擇合作伙伴、商談經(jīng)紀(jì)約時(shí)經(jīng)常涉及的幾個(gè)要點(diǎn)。本文從合作模式的選擇、經(jīng)紀(jì)公司的義務(wù)承擔(dān)、藝人約束、解約條款、利潤(rùn)分配條款以及爭(zhēng)議解決方式六個(gè)方面，提供些許合同談判時(shí)的考慮要點(diǎn)，希望對(duì)經(jīng)紀(jì)公司與藝人洽談簽約工作有些許幫助。

 

一、如何選擇合作伙伴及商業(yè)合作模式？

 

一般而言，經(jīng)紀(jì)約中可能涉及的經(jīng)紀(jì)范圍可以包括電影、電視劇、電視及網(wǎng)絡(luò)綜藝、主持、代言、音樂(lè)、出版物、短視頻、現(xiàn)場(chǎng)演出、直播等各個(gè)方面，各項(xiàng)經(jīng)紀(jì)事務(wù)包括但不限于各項(xiàng)演藝活動(dòng)的策劃、包裝、培訓(xùn)、規(guī)劃、安排、實(shí)施、對(duì)外合作、獲取收益、糾紛處理、危機(jī)公關(guān)、監(jiān)督及管理藝人等。根據(jù)經(jīng)紀(jì)范圍的不同，目前經(jīng)紀(jì)約的類型主要有全約和分約兩種模式。全約是指演藝經(jīng)紀(jì)公司打包一次性獲取藝人的全部獨(dú)家經(jīng)紀(jì)權(quán)。分約則是指演藝經(jīng)紀(jì)公司取得藝人的某一領(lǐng)域經(jīng)紀(jì)權(quán)，如“唱片約”、“影視約”、“綜藝約”、“直播約”等。

 

隨著演藝經(jīng)紀(jì)市場(chǎng)的發(fā)展，分約項(xiàng)下發(fā)展出了衍生約，例如共享經(jīng)紀(jì)約，即藝人在與原經(jīng)紀(jì)公司簽訂了獨(dú)家全約的情況下，原經(jīng)紀(jì)公司讓渡一部分或者一段時(shí)間的經(jīng)紀(jì)權(quán)給新經(jīng)紀(jì)公司，原經(jīng)紀(jì)公司與新經(jīng)紀(jì)公司共同管理藝人并分享收益。通常適用于選秀類節(jié)目，選秀節(jié)目出品方與原經(jīng)紀(jì)公司共享一定期間內(nèi)合作收益。

 

那么在實(shí)踐中，我們?nèi)绾芜x擇一個(gè)適合藝人發(fā)展階段的經(jīng)紀(jì)約呢？這和藝人未來(lái)的發(fā)展方向、目前所處的發(fā)展階段是密切相關(guān)的。

 

（一）合作伙伴的選擇

 

藝人應(yīng)選擇符合自身未來(lái)發(fā)展定位或能有效將現(xiàn)有資源變現(xiàn)的經(jīng)紀(jì)公司。以《青春有你2》為例，我們可以看到大多數(shù)的選手在參賽前都是已經(jīng)簽過(guò)經(jīng)紀(jì)約的，只有少量選手以個(gè)人練習(xí)生的身份參賽。在已經(jīng)簽署經(jīng)紀(jì)約的藝人中，我們可以看到，華策影視擅長(zhǎng)于電視劇制作，那么藝人簽在其旗下則會(huì)有一定的影視劇拍攝資源；倘若藝人本身是以直播出道的，如秦牛正威、林小宅等，則將經(jīng)紀(jì)約簽在直播內(nèi)容平臺(tái)火星數(shù)娛、點(diǎn)贊傳媒能獲得更貼合自身發(fā)展的資源。

 

 

 

（二）商業(yè)合作模式的選擇

 

藝人應(yīng)當(dāng)選擇選擇適合自身發(fā)展階段的經(jīng)紀(jì)約。以周冬雨為例，周冬雨工作室在2020年4月30日發(fā)布的聲明中表述結(jié)束與泰洋川禾的經(jīng)紀(jì)合作關(guān)系，即日起，周冬雨的相關(guān)工作將由周冬雨影視文化傳播新沂工作室獨(dú)立運(yùn)營(yíng)。從目前查詢到的股權(quán)結(jié)構(gòu)看，周冬雨100%控股該工作室。此前，周冬雨與泰洋川禾是經(jīng)紀(jì)全約關(guān)系。我們可以預(yù)見的是，在工作室獨(dú)立運(yùn)營(yíng)后，周冬雨未來(lái)的發(fā)展方向很有可能是通過(guò)周冬雨工作室的名義對(duì)外進(jìn)行各個(gè)項(xiàng)目的分約，而不會(huì)在另行與經(jīng)紀(jì)公司簽署全約。這樣一來(lái)，周冬雨作為工作室的實(shí)控人，能夠有效掌握自己未來(lái)承接商演代言的主動(dòng)權(quán)，同時(shí)也能提高自己的經(jīng)濟(jì)收益。

 

二、經(jīng)紀(jì)公司的義務(wù)到什么程度？

 

在早期的演藝經(jīng)紀(jì)約中，經(jīng)紀(jì)公司的義務(wù)往往約定為一些概括性的義務(wù)，比如勤勉盡責(zé)為藝人處理事務(wù)，協(xié)助藝人發(fā)展演藝事業(yè)，代表藝人與第三方商談演出聘用條件，為藝人爭(zhēng)取更多的業(yè)務(wù)發(fā)展機(jī)會(huì)，提供培訓(xùn)等。

 

但近年來(lái)，很多藝人通過(guò)早期自身的經(jīng)營(yíng)，已經(jīng)在自媒體平臺(tái)積累了一定的粉絲基礎(chǔ)。和早期的小白藝人不同，前述藝人已經(jīng)具有了一定的談判地位，同時(shí)隨著藝人與經(jīng)紀(jì)公司解約糾紛的不斷曝光，藝人在簽約之初即有可能要求經(jīng)紀(jì)公司將口頭承諾（比如合作期限內(nèi)接多少部電影、接幾支廣告、保底收入多少等）寫進(jìn)合同，此時(shí)雙方應(yīng)當(dāng)怎么協(xié)商盡可能促成簽約呢？

 

（一）藝人KPI設(shè)置及經(jīng)紀(jì)公司承諾的動(dòng)態(tài)平衡

 

我們建議，經(jīng)紀(jì)公司不要直接拒絕藝人的請(qǐng)求，如上文所述，經(jīng)紀(jì)公司可考慮結(jié)合自身的業(yè)務(wù)長(zhǎng)板，為藝人設(shè)定一定KPI且在藝人達(dá)成該KPI的情況下，在自身業(yè)務(wù)長(zhǎng)板領(lǐng)域作出適當(dāng)承諾，和藝人共同把蛋糕做大。這一點(diǎn)也可作為后續(xù)藝人以顯失公平為由要求撤銷合同時(shí)，經(jīng)紀(jì)公司的抗辯理由之一。同時(shí)，將經(jīng)紀(jì)公司所作承諾的履行期限予以適當(dāng)延長(zhǎng)，比如將一年內(nèi)拍攝幾支廣告調(diào)整為合約期限內(nèi)拍攝幾支廣告（目前經(jīng)紀(jì)約的合約期限一般為5年）。

 

（二）掌握條款解釋與適應(yīng)的主動(dòng)權(quán)

 

倘若該藝人系經(jīng)紀(jì)公司亟需的人才，在接受藝人提出的將業(yè)績(jī)承諾條款納入合同約定的情形下，經(jīng)紀(jì)公司也仍應(yīng)掌握條款解釋與適用的主動(dòng)權(quán)。例如：

 

1、經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)為自身設(shè)置靈活的違約責(zé)任。可約定，在經(jīng)紀(jì)公司未如約履行義務(wù)時(shí)，經(jīng)紀(jì)公司僅承擔(dān)固定金額的金錢賠償義務(wù)，該金額可根據(jù)違約情形的不同區(qū)分定價(jià)。

 

2、為藝人主張權(quán)利設(shè)置前提條件。如約定經(jīng)紀(jì)公司有違約行為的，藝人應(yīng)當(dāng)書面通知并提供合格證據(jù)材料。

 

3、為自身設(shè)置補(bǔ)救條款。如約定經(jīng)紀(jì)公司有違約行為且接到藝人書面通知時(shí)，經(jīng)紀(jì)公司可選擇限期改正違約行為，且藝人仍應(yīng)如約履行經(jīng)紀(jì)約。

 

三、對(duì)藝人的約束到什么程度？

 

參與經(jīng)紀(jì)公司安排的演藝事務(wù)、維護(hù)個(gè)人形象、保守商業(yè)秘密、無(wú)正當(dāng)理由不得單方解除合同等都是常規(guī)的藝人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，但很多演藝經(jīng)紀(jì)約中，我們還可以看到一些對(duì)藝人人身、情感進(jìn)行限制的義務(wù)條款，比如限制藝人戀愛、結(jié)婚等，我們認(rèn)為此類約定應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)效條款，只能在心理上對(duì)藝人起到一定的警示作用，而且如果后續(xù)藝人與經(jīng)紀(jì)公司發(fā)生解約糾紛時(shí)，該類條款甚至有可能會(huì)被藝人作為主張合同顯失公平要求撤銷的理由之一。

 

（一）經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)以簽署獨(dú)家約、全約為基礎(chǔ)

 

除了上述對(duì)于藝人約束的一般條款外，獨(dú)家約、全約的相關(guān)約定，對(duì)于藝人及經(jīng)紀(jì)公司來(lái)說(shuō)，具有更高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。對(duì)于經(jīng)紀(jì)公司來(lái)說(shuō)，在藝人簽約時(shí)，確保自家至少在某一特定領(lǐng)域拿到獨(dú)家約，已經(jīng)是最基本的要求了，因此經(jīng)紀(jì)約中正常情況下都會(huì)有如下表述“藝人保證和承諾其在本合同簽署前未與且在代理期限和代理地域內(nèi)不會(huì)與任何第三方訂立與本合同相沖突、或影響乙方在本合同項(xiàng)下權(quán)利義務(wù)的任何法律文件（無(wú)論以書面方式或口頭方式、且無(wú)論是否收取報(bào)酬）”、“在代理期限和代理地域內(nèi)，自身為該藝人演藝活動(dòng)的獨(dú)家代理公司，為藝人提供演藝活動(dòng)代理服務(wù)。藝人不得自行或再委托第三方代理其本合同約定的演藝活動(dòng)（無(wú)論是否收取報(bào)酬）”。

 

（二）例外情形下，可為藝人留有一定的自主空間

 

考慮到很多藝人在正式簽約前已經(jīng)有了一定的粉絲群基礎(chǔ)，該藝人之所以簽經(jīng)紀(jì)公司，往往是想要將現(xiàn)有資源進(jìn)行整合，并由經(jīng)紀(jì)公司為其發(fā)展出新的發(fā)展領(lǐng)域。同時(shí)，其亦想保留一定的自主權(quán)，例如保留自己運(yùn)作微博賬號(hào)的權(quán)利，保留自己出書的權(quán)利等。

 

那么，當(dāng)經(jīng)紀(jì)公司與該藝人洽談全約不成時(shí)，我們建議，不要因小失大，可做一定讓步，給到藝人一定的自主空間，但該空間務(wù)必細(xì)化到盡可能小的單元。例如，在藝人與經(jīng)紀(jì)公司洽談全約時(shí)，藝人表示想要保留自媒體賬號(hào)及出書的權(quán)利，那么此時(shí)經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)細(xì)化到具體的某一種自媒體賬號(hào)、電子圖書或紙質(zhì)圖書、是否包含知識(shí)付費(fèi)產(chǎn)品等。

 

四、合同解除條款如何設(shè)置？

 

合理設(shè)置合同解約條款的前提是，我們了解并知悉在演藝經(jīng)紀(jì)約中，常見的引發(fā)解約爭(zhēng)議的事由。現(xiàn)有司法實(shí)踐中，經(jīng)紀(jì)公司訴請(qǐng)解約的案例較少，畢竟與其冒著違約解除的風(fēng)險(xiǎn)，不再對(duì)藝人投入成本、雪藏藝人，對(duì)于經(jīng)紀(jì)公司而言，風(fēng)險(xiǎn)更小。反而對(duì)于藝人而言，發(fā)展的黃金期較為有限，如果經(jīng)紀(jì)公司履約不力，很有可能對(duì)該藝人的事業(yè)產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害和影響，因此大多數(shù)情況下均是藝人方主動(dòng)要求解約。

 

（一）藝人解約的常見理由

 

1、主體資格：演藝經(jīng)紀(jì)公司/經(jīng)紀(jì)人不具備經(jīng)紀(jì)資質(zhì)；藝人未成年。

2、合同約定：委托合同單方法定解除權(quán)；重大誤解/顯失公平；格式條款。

3、款項(xiàng)結(jié)算：逾期付款、對(duì)賬不清。

4、名譽(yù)形象：藝人形象維護(hù)不利、名譽(yù)受損、隱私泄露、刪帖不力、輿情爭(zhēng)議、公眾形象負(fù)面。

5、其他：信任基礎(chǔ)喪失、不滿意經(jīng)紀(jì)人/無(wú)專屬經(jīng)紀(jì)人、個(gè)人發(fā)展無(wú)提升、未提供培訓(xùn)管理、合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

 

上訴解約事由中，演藝經(jīng)紀(jì)公司/經(jīng)紀(jì)人不具備經(jīng)紀(jì)資質(zhì)，藝人未成年但監(jiān)護(hù)人已簽署經(jīng)紀(jì)約或監(jiān)護(hù)人雖未簽署經(jīng)紀(jì)約，但知曉經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)并收取款項(xiàng)分成的，通常不影響經(jīng)紀(jì)約的有效性；藝人名譽(yù)形象未有效提升、不滿意經(jīng)紀(jì)人/無(wú)專屬經(jīng)紀(jì)人等通常不會(huì)成為法院判決解約的事由。一般來(lái)說(shuō)，只有存在重大誤解/顯失公平、格式條款、長(zhǎng)期款項(xiàng)結(jié)算存在問(wèn)題情形之一，且足以導(dǎo)致信任基礎(chǔ)喪失無(wú)法繼續(xù)履約時(shí)，法院才會(huì)判決解約。

 

（二）應(yīng)對(duì)藝人解約的防范措施

 

在了解藝人訴請(qǐng)解約的主要事由的情況下，我們可以在合同中有針對(duì)性的調(diào)整解約條款，以保證合同的有效性。例如根據(jù)藝人或演藝經(jīng)紀(jì)公司違約情況的不同，區(qū)分設(shè)置違約責(zé)任；根據(jù)已履行的合作期限的不同及藝人的履約情況，階梯設(shè)置違約金。同時(shí)，我們建議，經(jīng)紀(jì)公司在履約過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)注意保存對(duì)藝人進(jìn)行培訓(xùn)、營(yíng)銷、提供資源供其選擇的相關(guān)證據(jù)，并在可能的情況下，制作履約情況表，定期由藝人簽字確認(rèn)，對(duì)雙方的履約情況進(jìn)行階段性的確認(rèn)，從而可以在發(fā)生藝人單方主張解約的情況下占據(jù)證據(jù)層面上的主動(dòng)和優(yōu)勢(shì)地位。

 

五、如何約定利潤(rùn)分配條款？

 

如上所述，雖然演藝經(jīng)紀(jì)約糾紛的起因有很多，如演藝經(jīng)紀(jì)公司未提供培訓(xùn)、未向藝人投入資源等，但究其原因都可以歸結(jié)為雙方就利潤(rùn)分配問(wèn)題無(wú)法達(dá)成一致意見。

 

（一）利潤(rùn)分配條款的基本模式

 

根據(jù)行業(yè)慣例，就藝人演藝收入的分成，經(jīng)紀(jì)公司分成比例初期會(huì)高于藝人，之后逐年減少。部分演藝公司除與藝人分配演藝收入外，還會(huì)按月向藝人支付一部分生活費(fèi)，并根據(jù)合作年限及藝人發(fā)展情況逐年遞增。發(fā)放生活費(fèi)的情況，一般發(fā)生在主營(yíng)男團(tuán)、女團(tuán)業(yè)務(wù)的經(jīng)紀(jì)公司中，此時(shí)可能還會(huì)衍生出勞動(dòng)合同和經(jīng)紀(jì)合同雙重的法律關(guān)系。在利潤(rùn)分配條款的約定中，比較容易發(fā)生爭(zhēng)議的主要是演藝成本扣除問(wèn)題。

 

（二）演藝成本如何扣除

 

通常情況下，藝人與演藝經(jīng)紀(jì)公司是對(duì)凈收益進(jìn)行分成，凈收益=總收入-總成本。總收入較為確定，即經(jīng)紀(jì)公司或其關(guān)聯(lián)公司代理藝人與第三方簽約安排的演藝活動(dòng)所產(chǎn)生的收入總額。

 

而總成本往往在演藝經(jīng)紀(jì)約中只會(huì)做概括性的約定，比如“為了獲取演藝活動(dòng)機(jī)會(huì)所涉其他中介人或中介機(jī)構(gòu)收取之費(fèi)用、因使用他人享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的作品而需向相應(yīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人支付的使用費(fèi)等、代理費(fèi)、單個(gè)項(xiàng)目特定培訓(xùn)支出、差旅費(fèi)、服裝費(fèi)、妝發(fā)費(fèi)、基礎(chǔ)宣推成本、藝人的日常生活支出、培訓(xùn)支出、保險(xiǎn)費(fèi)、稅費(fèi)等”，基于行業(yè)特征，總成本中部分費(fèi)用實(shí)質(zhì)上是很難提供合理憑證的，故藝人往往會(huì)在拿到收益結(jié)算單后提出種種異議，并主張經(jīng)紀(jì)公司未足額支付、結(jié)算利潤(rùn)，甚至以此為由要求解除經(jīng)紀(jì)合同。在這種情況下，為免后續(xù)藝人與經(jīng)紀(jì)公司產(chǎn)生爭(zhēng)議，可在簽約時(shí)，就將總成本難以提供合理憑證的部分確認(rèn)一個(gè)固定金額，或設(shè)置一定比例。

 

六、如何設(shè)定爭(zhēng)議解決方式？

 

從演藝經(jīng)紀(jì)行業(yè)的特征來(lái)看，對(duì)于信息保密及爭(zhēng)議解決的高效性要求較高，如果一個(gè)案子通過(guò)訴訟程序，一審判決很難終局性解決問(wèn)題，很有可能會(huì)二審、發(fā)回重審，甚至再審。藝人與經(jīng)紀(jì)公司爭(zhēng)議懸而未決的狀態(tài)，很可能導(dǎo)致判決生效后藝人的黃金發(fā)展期已然經(jīng)過(guò)。相比之下，仲裁更高效，保密效果也更好。仲裁是一裁終局，仲裁裁決不能上訴，一經(jīng)作出即為終局，對(duì)當(dāng)事人具有拘束力。雖然仲裁裁決有可能出現(xiàn)被法院撤銷或被裁定不予執(zhí)行，但該等情況發(fā)生概率相對(duì)較低。

 

同時(shí)，仲裁案件是以不公開審理為原則，公開審理為例外的，這一點(diǎn)剛好與訴訟程序中經(jīng)申請(qǐng)方可不公開審理相反。對(duì)于演藝經(jīng)紀(jì)行業(yè)而言，無(wú)論是藝人還是演藝經(jīng)紀(jì)公司，將雙方之間的爭(zhēng)議公開并不是一件好事，一方面經(jīng)紀(jì)公司不愿意向第三方披露其與藝人之間的款項(xiàng)分成比例及分成金額；另一方面，藝人往往也不愿意將雙方最終達(dá)成的賠償數(shù)額向外界透露，因而仲裁的這一特點(diǎn)特別適合有商業(yè)秘密的演藝經(jīng)紀(jì)合同糾紛的處理。

 

七、結(jié)語(yǔ)

 

以上為演藝經(jīng)紀(jì)約中的常見條款設(shè)定。對(duì)于演藝經(jīng)紀(jì)公司來(lái)說(shuō)，發(fā)掘、培訓(xùn)一個(gè)藝人需要投入大量的時(shí)間、精力以及資源。同樣，對(duì)于藝人而言，其黃金發(fā)展期也相當(dāng)有限。經(jīng)紀(jì)公司與其在締約之初利用自己的強(qiáng)勢(shì)地位簽署所謂的“霸王合約”，導(dǎo)致后續(xù)與藝人對(duì)簿公堂，倒不如在一開始即本著誠(chéng)實(shí)信用原則，妥善與藝人洽談合同細(xì)節(jié)，共同將蛋糕做大。